被行政拘留，单位能否以旷工为由开除？

被行政拘留，单位能否以旷工为由开除？

小马于2014年进入某公司工作，任保安一职。双方于2019年10月签订最后一份劳动合同，期限自2019年10月至2022年10月止，2019年11月23日晚上19时左右，由于小马殴打他人的违法行为，当地公安局作出行政处罚决定书，给予小马行政拘留6日并处罚款的行政处罚，执行期限为2019年12月21日至2019年12月26日。同年12月21日，小马联系其同事方某让其帮忙顶班，但公司不予同意。同年12月27日，公司送达日常考核管理表给小马，该表上载明由于小马符合《日常考核奖惩管理规定》（系员工手册内容）第7.4条第11点规定“累计旷工5天（含）以上或连续旷工3天（含）者”及第7.4条第20点规定“在公司服务期间，受到刑事处分者”给予辞退处罚。  那么在本案中小马能否要求公司支付违法解除劳动合同赔偿金？  律师解析  根据公司出具的日常考核管理表载明的内容可以显示，公司作出辞退小马的理由：1、小马于2019年12月21日至2019年12月26日期间旷工6天；2、小马违法行为被公安机关处罚。  首先，旷工是指劳动者在既没有向用人单位说明事由请假，也没有任何正当理由或其他不可抗因素的情况下，出于主观动机不到岗。本案中，小马因殴打他人的违法行为被公安机关予以行政拘留处罚，期限为2019年12月21日至2019年12月26日，故在公司所称的旷工期间小马并非由于个人原因无故缺勤，且小马拘留的当日，即2019年12月21日，小马即联系其同事帮其代班，但公司不予同意，故小马在此期间未能为公司提供劳动无法认定为无故旷工。  其次，小马受到行政拘留处罚，并不符合《员工手册》第7.4.20条规定的在公司服务期间，受刑事处分者得以解除双方劳动合同的情形，亦不符合《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条第（六）项规定的解除劳动合同的法定情形，故此辞退理由亦不成立。因此，公司辞退小马的行为缺乏依据，应当支付小马违法解除劳动合同赔偿金。  适用法律  《中华人民共和国劳动合同法》  （据湖北省总工会微信公众号消息）

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